企業(yè)集團關(guān)聯(lián)交易有何法律規(guī)制

　　關(guān)聯(lián)交易的獨特法律性質(zhì)導(dǎo)致其優(yōu)勢和劣勢共存。中國關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管制度存在缺陷，有待完善，接下來小編簡單介紹一篇優(yōu)秀法律教育論文。

　　一、企業(yè)集團與關(guān)聯(lián)交易的概述

　　企業(yè)集團是兩個以上具有獨立法律地位的企業(yè)，以資本和協(xié)議等主要連接紐帶而形成的具有控制關(guān)系的一種穩(wěn)定的組織體。企業(yè)集團具有如下法律特征：(1)地位的非法人性，沒有作為企業(yè)法人的權(quán)利能力和行為能力，它的行為是由其成員完成的;(2)結(jié)構(gòu)的多層次性，可分為核心企業(yè)、緊密層、半緊密層、松散層這四個層次①;(3)管理的統(tǒng)一性，包括戰(zhàn)略性問題的統(tǒng)一管理或人、財、物、產(chǎn)、供、銷的集中操作。

　　關(guān)聯(lián)交易是關(guān)聯(lián)方之間進行的，包括直接或間接的權(quán)益轉(zhuǎn)移，且并不一定附帶義務(wù)的交易行為。關(guān)聯(lián)交易的法律特征有：(1)主體之間的關(guān)聯(lián)性，主要體現(xiàn)為因股權(quán)或契約等原因?qū)е碌慕?jīng)濟聯(lián)系;(2)主體之間地位不平等②，交易雙方因存在信息和控制力上的差別而實際處于非平等博弈的地位;(3)存在內(nèi)部人利益沖突，關(guān)聯(lián)事項決策者面臨雙重利益選擇：超越公司利益以實現(xiàn)自身利益或履行對公司的忠實義務(wù);(4)存在非公允的風(fēng)險，有可能損害公司、債權(quán)人以及中小股東的利益。

　　關(guān)聯(lián)交易既不是純粹的市場交易，也不屬于公司內(nèi)部行為，而是介于二者之間的一種交易行為，具有二重性。這種特殊的法律性質(zhì)決定了其利弊共存的后果：一方面它有助于提高公司的交易效率、節(jié)省交易成本，另一方面又存在侵害公司以及利益相關(guān)者的風(fēng)險。③因此，各國在認(rèn)可關(guān)聯(lián)交易的同時，大多通過法律對其進行必要的規(guī)制，以最大限度地消除其不利影響、發(fā)揮其積極價值。

　　二、加強我國關(guān)聯(lián)交易法律規(guī)制的必要性

　　1、我國企業(yè)集團關(guān)聯(lián)交易的表現(xiàn)形式

　　根據(jù)性質(zhì)，關(guān)聯(lián)交易可以分為經(jīng)營活動中的關(guān)聯(lián)交易和資產(chǎn)重組中的關(guān)聯(lián)交易，前者屬于廣義上的關(guān)聯(lián)交易，后者則具有鮮明的中國特色。

　　在經(jīng)營活動中，關(guān)聯(lián)交易主要表現(xiàn)為：(1)關(guān)聯(lián)購銷，通過將產(chǎn)品高價銷售給控股的集團，并將銷售收入掛入應(yīng)收賬款(不支付現(xiàn)金)，從而達到虛增利潤的目的;(2)轉(zhuǎn)嫁費用，即服務(wù)項目引起的資金往來，將費用在與上市公司剝離的服務(wù)性企業(yè)間分?jǐn)�，這些費用涵蓋了醫(yī)療、飲食、教育、住房、廣告等;(3)資產(chǎn)租賃，上市公司與其集團公司之間普遍存在著資產(chǎn)租賃關(guān)系，客體包括土地使用權(quán)，商標(biāo)等無形資產(chǎn)，廠房、設(shè)備等固定資產(chǎn);(4)資金占用，關(guān)聯(lián)企業(yè)之間巨額資金拆借，若缺乏相應(yīng)的保護貸出資金安全程序和措施，則蘊涵很大的安全隱患;(5)信用擔(dān)保，企業(yè)集團成員公司在控制股東的支配下，違背自身的真實意愿被迫為其關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保。

　　在資產(chǎn)重組中，關(guān)聯(lián)交易主要表現(xiàn)為：(1)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓和置換，如通過由控股的集團公司收購上市公司的劣質(zhì)資產(chǎn)，或由上市公司低價收購集團公司的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，或者把上市公司的劣質(zhì)資產(chǎn)同集團公司的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)進行置換等，往往成為虧損上市公司扭虧為盈的重要手段;(2)托管經(jīng)營和承包經(jīng)營，所托管上市公司資產(chǎn)一般質(zhì)量較差或者自身無力經(jīng)營，通過托管和承包上市公司能獲得比較穩(wěn)定的托管和承包收人;(3)合作經(jīng)營，通常的形式是上市公司與關(guān)聯(lián)公司就某一項目聯(lián)臺出資，并按事先確定的比例分配收益;(4)相互持股，兩個或若干個公司相互持有對方公司的股份，這會產(chǎn)生資本相互抵消、產(chǎn)生虛假資本、股份壟斷及經(jīng)營透明度不高的缺點。

　　2、 我國企業(yè)集團非公允關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的原因

　　公開披露的中國上市公司關(guān)聯(lián)交易顯示了形式繁多、關(guān)系錯綜復(fù)雜、市場透明度較低的特點，究其原因，有以下幾點：(1)國情背景，我國經(jīng)濟存在政府干預(yù)和市場調(diào)節(jié)的雙軌制，如行業(yè)主管部門在國有企業(yè)股份制改造中成為其控股公司，并利用超市場的支配力量對公司關(guān)聯(lián)交易作出安排，行政色彩的影響力深厚;(2)經(jīng)濟原因，企業(yè)一方面通過轉(zhuǎn)移定價隱藏其所得利潤，另一方面通過關(guān)聯(lián)交易將利潤轉(zhuǎn)移到低稅率國家或地區(qū)，以此來獲取利潤、逃避稅收、規(guī)避金融風(fēng)險;(3)法律原因，我國對關(guān)聯(lián)交易的相關(guān)規(guī)定位階低且散亂、籠統(tǒng)、缺乏可操作性;(4)監(jiān)管不力，監(jiān)管部門人才缺乏、處罰力度低，關(guān)聯(lián)交易所帶來的巨額利潤往往令違規(guī)者有恃無恐;(5)道德原因，中介機構(gòu)如會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等，其對信息披露的審核運作亟待規(guī)范。

　　三、 我國企業(yè)集團關(guān)聯(lián)交易行為法律規(guī)制的完善

　　1、 對于企業(yè)關(guān)聯(lián)程度的控制

　　從源頭上控制企業(yè)的關(guān)聯(lián)程度，能到防止和減緩關(guān)聯(lián)交易弊端的作用。具體做法如下：(1)對公司結(jié)合的控制，即從競爭的角度，防止企業(yè)或公司獲得市場壟斷地位，如我國《反壟斷法》對經(jīng)營者集中的控制;(2)限制企業(yè)相互持股和持股比例，在絕對控股情況下應(yīng)當(dāng)禁止逆向持股，在相對控股情況下，應(yīng)加強對小股東和債權(quán)人的保護;(3)擬控制企業(yè)(公司)的通知義務(wù)，如我國證券法規(guī)定的，若合法收購的上市公司股份達到百分之五，則應(yīng)當(dāng)在三天之內(nèi)向證監(jiān)會提出書面報告，并通知該上市公司;(4)限制董事或企業(yè)人員兼任，防止多數(shù)公司根據(jù)統(tǒng)一的意志進行活動，從而消滅或者削弱競爭。

　　2、關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的連帶責(zé)任

　　控股股東補償制度是給予關(guān)聯(lián)企業(yè)債權(quán)人的一項法律救濟措施。如果控制公司操縱從屬公司，直接或間接使其進行不符合營業(yè)常規(guī)或者其他不利于從屬公司利益的經(jīng)營活動，則損害了從屬公司的利益，進而損害了從屬公司少數(shù)股東和債權(quán)人的利益。因此，控制公司應(yīng)當(dāng)主動補償從屬公司所受的利益損失，未補償?shù)膽?yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。同時，賦予股東和債權(quán)人以代位請求權(quán)，以避免由于從屬公司未及時向控制公司主張權(quán)利而導(dǎo)致的利益受損。此外，還應(yīng)當(dāng)使控制公司的負責(zé)人對這一賠償責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　3、關(guān)聯(lián)企業(yè)的報表合并

　　關(guān)聯(lián)企業(yè)合并報表制度以企業(yè)集團作為一個會計主體，使之具有法律強制力，要求企業(yè)集團反映其整體的財務(wù)和經(jīng)營狀況，抵消集團內(nèi)部會計事項對企業(yè)合并會計報表的影響，令政府和投資者得以掌握企業(yè)間真實的關(guān)聯(lián)關(guān)系，從而形成對關(guān)聯(lián)企業(yè)和關(guān)聯(lián)交易的一種必要和有效的控制。

　　4、對從屬企業(yè)向控制企業(yè)上交盈余的控制

　　在關(guān)聯(lián)企業(yè)中，從屬企業(yè)往往有義務(wù)向控制企業(yè)上交盈余，使得從屬企業(yè)的經(jīng)營和少數(shù)股東和債僅人的利益缺乏保障。為了健全從屬企業(yè)的財務(wù)和信用，我國可以借鑒德國《股份法》(1965年)就盈余公積金和盈余上繳所作的控制規(guī)定，其中包括上繳年份、份額比例、資金用途、公示公告等。

　　5、對關(guān)聯(lián)交易的控制

　　對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)則應(yīng)遵循以下原則：(1)控股股東的誠信義務(wù)原則;(2)信息披露原則;(3)保護中小股東、債權(quán)人利益原則。具體的規(guī)制建議如下。

　　(1)股東表決權(quán)排除制度，當(dāng)公司股東、董事與股東(大)會或董事會表決的議案存在關(guān)聯(lián)關(guān)系時，這些股東或董事及其代理人不能以所持表決權(quán)參與表決，如若違反，利害關(guān)系人可以依法定程序否定或撤銷相關(guān)決議。

　　(2)股東就資本多數(shù)決濫用應(yīng)享有訴訟提起權(quán)，我國《公司法》就股東派生訴訟制度的規(guī)定比較原則，應(yīng)予以細化，將起訴股東的利益與公司通過訴訟獲得利益兼顧，從而激發(fā)股東為公司整體利益而訴訟的積極性。

　　(3)控股股東債權(quán)劣后受償制度，又稱債權(quán)衡平居次原則，即如果控制公司指使從屬公司為不公允關(guān)聯(lián)交易，則控制公司對從屬公司所享有的債權(quán)在其對從屬公司應(yīng)負擔(dān)損害賠償范圍內(nèi)不得主張抵消;在從屬公司破產(chǎn)或清算時，控制公司所享有的債權(quán)應(yīng)當(dāng)次于從屬公司其他債權(quán)人受清償。其立法理由在于：“控制企業(yè)債權(quán)次于其他債權(quán)受償是防止控制企業(yè)轉(zhuǎn)移從屬公司利潤及資產(chǎn)，損害其他債權(quán)人利益的有效措施”。④

　　(4)獨立董事制度，即該董事不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其受聘的公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行客觀判斷的重要關(guān)系。我國立法肯定了獨立董事在關(guān)聯(lián)交易中的地位、職權(quán)與作用，但對其職權(quán)僅僅限于獨立董事就重大關(guān)聯(lián)交易發(fā)表獨立意見，⑤筆者認(rèn)為此項單一職權(quán)不能有效的阻止企業(yè)集團內(nèi)部非公允關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生，立法還有必要進一步加強其職權(quán)與作用。

　　(5)信息披露制度，上市公司應(yīng)對關(guān)聯(lián)交易信息予以充分的披露，提高關(guān)聯(lián)交易的透明度，讓公眾投資者對關(guān)聯(lián)交易是否公平、公正作出判斷。

　　(6)強化中介機構(gòu)在企業(yè)集團關(guān)聯(lián)交易中的責(zé)任，我國目前的立法過于概括抽象，建議就中介機構(gòu)對公司債權(quán)人的誠信義務(wù)、免責(zé)事由等內(nèi)容做出進一步的明確。

　　(7)刺破公司面紗制度，公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　6、對轉(zhuǎn)讓定價的控制

　　轉(zhuǎn)讓定價指關(guān)聯(lián)公司之間相互提供產(chǎn)品、勞務(wù)或財產(chǎn)而進行的內(nèi)部交易價格，不受市場供求關(guān)系的影響，往往被作為企業(yè)集團內(nèi)部經(jīng)營管理和規(guī)避稅收及損害少數(shù)股東和債權(quán)人、第三者和社會公眾的利益的途徑。筆者認(rèn)為轉(zhuǎn)讓定價的控制可以擴大到對少數(shù)股東、債權(quán)人、第三人及有關(guān)人員的利益保護上。當(dāng)關(guān)聯(lián)企業(yè)之間有不公平交易、強制交易等不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易時，少數(shù)股東、債權(quán)人、第三人等可以要求關(guān)聯(lián)企業(yè)對不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易進行價格調(diào)整或并據(jù)此進行損失賠償。

　　總之，關(guān)聯(lián)交易是一柄雙刃劍，它能使企業(yè)受惠，也可能傷及無辜。我們對此所采取的態(tài)度不應(yīng)該是完全否定它，而是應(yīng)當(dāng)通過合理的法律規(guī)定，將不利因素限制在最小的范圍，而讓其繼續(xù)發(fā)揮優(yōu)勢，以促進企業(yè)的成長和社會經(jīng)濟的健康發(fā)展。(作者單位：上海對外貿(mào)易學(xué)院)

　　注解：

　　①參見國家體改委在1989年印發(fā)的《企業(yè)集團組織與管理座談紀(jì)要》.

　�、谫嚾A子、陳奇?zhèn)ィ赫撽P(guān)聯(lián)交易的法律性質(zhì)及監(jiān)管規(guī)則.求索，2009(11).

　　閱讀期刊：法律方法

　　《法律方法》Legal Method(半年刊)2002年創(chuàng)刊，中文，32開，出版地：山東省威海市，本刊由陳金釗、謝暉教授創(chuàng)辦的法律方法專業(yè)研究集刊。本刊迄今已經(jīng)出版了11卷，在學(xué)界法律方法論研究中產(chǎn)生了重要影響，本刊論文已經(jīng)在人大復(fù)印資料轉(zhuǎn)載近10篇，2007年入選CSSCI集刊�！斗�律方法》主管單位：山東大學(xué)威海分校，主辦單位：山東大學(xué)威海分校.